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    1. 案例分享
      終止勞動合同這樣操作才最好
      時間: 2016-10-14 15:32 瀏覽次數:
      一、用人單位或勞動者以勞動合同期滿為由終止勞動合同; 二、因勞動者開始依法享受基本養老保險待遇導致終止勞動合同; 三、因勞動者死亡或者宣告死亡、宣告失蹤導致終止勞動

      一、用人單位或勞動者以勞動合同期滿為由終止勞動合同;

       

      二、因勞動者開始依法享受基本養老保險待遇導致終止勞動合同;

       

      三、因勞動者死亡或者宣告死亡、宣告失蹤導致終止勞動合同;

       

      四、因用人單位被依法宣告破產導致勞動合同終止;

       

      五、因用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散導致勞動合同終止;

       

      六、因勞動者達到法定退休年齡導致勞動合同終止;

       

      七、以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止;

       

      八、用人單位終止事實勞動關系;

       

      九、勞動合同到期勞動合同不得終止情形匯總;

       

      一、【用人單位或勞動者以勞動合同期滿為由終止勞動合同】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:

       

      (一)勞動合同期滿的;

       

      2.實務操作要點:

       

      1)用人單位與勞動者簽訂的勞動合同即將到期;

       

      2)用人單位應當在勞動合同期滿前與勞動者協商續簽或終止勞動合同事宜;

       

      3)用人單位明確表示不續簽勞動合同的,用人單位可以單方面終止勞動合同;

       

      4)勞動者明確表示不續簽勞動合同的,勞動者可以單方面終止勞動合同;

       

      5)用人單位作出不續簽決定應在勞動合同到期之前,且不存在續簽無固定期限勞動合同情形;

       

      6)勞動合同期滿,但用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規定約定服務期尚未到期的,勞動合同應當續延至服務期滿;雙方另有約定,從其約定;

       

      7)勞動者按照雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      8)用人單位按照實際工作時間支付勞動報酬與應該支付的經濟補償;

       

      9)用人單位應當在終止勞動合同時出具終止勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

       

      3.注意事項:

       

      1)用人單位應當保留好協商續簽勞動合同的證據,若是勞動者明確不續簽,可要求勞動者本人書寫“由于本人原因,不愿續簽勞動合同”并且簽字確認,避免日后發生糾紛;

       

      2)用人單位在終止勞動合同時需注意勞動者是否存在《勞動合同法》第14條第二款規定的簽訂無固定期限勞動合同的情形,以及存在《勞動合同法》第42條規定的情形;

       

      3)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同,勞動者不同意續訂的情形外,用人單位終止固定期限勞動合同的,無需支付經濟補償;

       

      4)按照目前的司法實踐,廣東地區終止固定期限勞動合同,沒有提前一個月通知也是可以的,也不存在代通知金。如果是在北京則需要支付一個月代通知金。

       

      5)注意勞動合同到期同時醫療期滿情形下若勞動者被鑒定為5-10級傷殘的,解除勞動合同時需另行支付不低于六個月工資的醫療補助費

       

      4.相關法律法規

       

      1)《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》【實施日期:2008年11月1日】

       

      第十八條 續訂固定期限勞動合同的,用人單位和勞動者應當在勞動合同期滿前一個月協商續訂勞動合同;經協商未能就續訂勞動合同達成一致意見的,用人單位或者勞動者可以終止勞動關系。但依法應當訂立無固定期限勞動合同的除外。   

       

      用人單位與勞動者協商延長勞動合同期限累計超過六個月的,視為續訂勞動合同。

       

      2)《關于加強勞動合同管理完善勞動合同制度的通知》(勞部發〔1997〕106號)

       

      五、強化勞動合同制度運行的日常管理工作。用人單位制定的實施方案應當經過職工代表大會或職工大會討論通過,實施方案應當就勞動合同簽訂、履行和解除各個環節進行具體規定,作為勞動合同運行的依據。要加強對勞動合同簽訂、續訂、變更、終止和解除各個環節的管理。對勞動者履行勞動合同情況主要是其個人工資、休假、保險福利、加班及獎懲等有關資料要有記錄。勞動合同期滿前應當提前一個月向職工提出終止或續訂勞動合同的書面意向,并及時辦理有關手續。

       

      3)《北京市勞動合同規定》 【實施日期:2002年2月1日】

       

      第四十條  勞動合同期限屆滿前,用人單位應當提前30日將終止或者續訂勞動合同意向以書面形式通知勞動者,經協商辦理終止或者續訂勞動合同手續。

       

      第四十七條  用人單位違反本規定第四十條規定,終止勞動合同未提前30日通知勞動者的,以勞動者上月日平均工資為標準,每延遲1日支付勞動者1日工資的賠償金。 

       

      4)《深圳市中級人民法院關于審理工傷保險待遇案件的裁判指引》【實施日期: 2015.03.19】

       

      十九、   根據勞動部辦公廳《關于對勞部發[1996]354號文件有關問題解釋的通知》(勞辦發[1997]18號)規定,“勞動者患病或非因工負傷,合同期滿終止勞動合同的,用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費”是指合同期滿終止勞動合同時,勞動者醫療期滿或者醫療終結被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的,用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費。鑒定為1-4級的,應當辦理退休、退職手續,享受退休、退職待遇。

       

      5)《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》【勞部發〔1996〕354號】

       

      22.勞動者患病或者非因工負傷,合同期滿終止勞動合同的,用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費;對患重病或絕癥的,還應適當增加醫療補助費。

       

      6)《勞動部辦公廳關于對勞部發(1996)354號文件有關問題解釋的通知》【勞辦發(1997)18號】

       

      二、《通知》第22條“勞動者患病或者非因工負傷,合同期滿終止勞動合同的,用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費”是指合同期滿的勞動者終止勞動合同時,醫療期滿或者醫療終結被勞動鑒定委員會鑒定為5-10級的,用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費。鑒定為1-4級的,應當辦理退休、退職手續,享受退休、退職待遇。

       

      二、【因勞動者開始依法享受基本養老保險待遇導致終止勞動合同】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:

       

      (二)勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的;

       

      2.實務操作要點:

       

      1)根據勞動者檔案信息或身份信息以及女職工的工作崗位確認勞動者的實際退休年齡;

       

      2)勞動者繳納養老保險費累計滿15年以上;

       

      3)由用人單位或者勞動者本人辦理領取養老保險待遇手續;

       

      4)勞動者開始依法享受養老保險待遇;

       

      5)用人單位可以書面通知勞動者終止勞動合同;

       

      6)勞動者按照雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      7)用人單位及時足額支付勞動者實際工作時間勞動報酬;

       

      8)用人單位應當在終止勞動合同時出具終止勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

       

      3.注意事項:

       

      1)何時辦理退休比較合適?

       

      答:達到退休年齡的那個月(生日那個月)就得要去辦理退休,當月還需要交社保,不管是月前還是月末達到退休年齡,都要在月初就去辦理退休手續,這樣就會在次月發放退休金,否則就會延遲發放,不管什么原因延遲發放退休金,都不會補發,所以臨退休人員一定要注意這個時間點;

       

      2)全國各地的企業職工養老保險年限都可以轉移和合并,對于流動就業勞動者應當及時將各地養老保險轉入領取養老保險待遇地;

       

      3)用人單位終止勞動合同無需支付經濟補償,對于因工致殘的一次性工傷醫療補助金與一次性傷殘就業補助金也無需支付。

       

      4.相關法律法規:

       

      1)《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》(國發【1978】104號)【1978.5.24】

       

      第一條    全民所有制企業、事業單位和國家機關、人民團體的工人,符合下列條件之一的,應該退休:

       

      (一)男年滿六十周歲,女年滿五十周歲,連續工齡滿十年的。

       

      (二)從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作,男年滿五十五周歲、女年滿四十五周歲,連續工齡滿十年的。本項規定也適用于工作條件與工人相同的基層干部。

       

      (三)男年滿五十周歲,女年滿四十五周歲,連續工齡滿十年,由醫院證明,并經勞動鑒定委員會確認,完全喪失勞動能力的。

       

      (四)因工致殘,由醫院證明,并經勞動鑒定委員會確認,完全喪失勞動能力的。

       

      2)《勞動和社會保障部辦公廳關于企業職工“法定退休年齡”涵義的復函》【2001-05-11】     

       

      北京市勞動和社會保障局:

       

      你局《關于請求對“法定退休年齡”概念予以解釋的請示》(京勞社辦文〔2001〕27號)收悉。經研究,答復如下:

       

      1999年3月我部下發的《關于制止和糾正違反國家規定辦理企業職工提前退休有關問題的通知》(勞社部發〔1999〕8號)中,“國家法定的企業職工退休年齡”,是指國家法律規定的正常退休年齡,即:“男年滿60周歲,女工人年滿50周歲,女干部年滿55周歲”。請你們按此精神解釋執行。

       

      3)《中華人民共和國社會保險法》【 2011年7月1日起施行】

       

      第十六條 參加基本養老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的,按月領取基本養老金。

       

      參加基本養老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的,可以繳費至滿十五年,按月領取基本養老金;也可以轉入新型農村社會養老保險或者城鎮居民社會養老保險,按照國務院規定享受相應的養老保險待遇。

       

      4)《廣東省工傷保險條例》《施行日期:2012年1月1日》

       

      第六十五條 勞動者達到法定退休年齡或者已經依法享受基本養老保險待遇的,不適用本條例。

       

      前款規定的勞動者受聘到用人單位工作期間,因工作原因受到人身傷害的,可以要求用人單位參照本條例規定的工傷保險待遇支付有關費用。雙方對損害賠償存在爭議的,可以依法通過民事訴訟方式解決。

       

      三、【因勞動者死亡或者宣告死亡、宣告失蹤導致終止勞動合同】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:

       

      (三)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

       

      2、實務操作要點:

       

      1)勞動者存在死亡事實或者被人民法院宣告死亡或失蹤;

       

      2)勞動者死亡,意味著勞動合同一方主體消滅,勞動合同歸于終止;

       

      3)用人單位出于人道主義關懷發放勞動者當月全月工資;

       

      4)用人單位協助勞動者近親屬辦理好相關手續,退還勞動者相關遺物,同時收回用人單位相關財產;

       

      5)用人單位協助勞動者近親屬辦理退保、公積金等事宜,領取喪葬補助金及一次性救濟金等等;

       

      3.注意事項:

       

      1)若是勞動者因工傷亡,用人單位應該積極申請工傷認定,避免所有的費用由用人單位承擔。同時對于非因工死亡,用人單位應當及時報警,由公安機關出具相關死亡證明;

       

      2)用人單位出于人道主義關懷,發放當月全月工資給勞動者近親屬較為合理;

       

      3)死亡證明是指:死于醫療衛生單位的,憑《死亡醫學證明》;對公民正常死亡無法取得醫院出具的死亡證明的,憑居(村)委會或衛生站(所)出具的證明;非正常死亡或衛生部門不能確定是否屬于正常死亡者,憑公安司法部門出具的死亡證明;已經火化的,憑殯葬部門出具的火化證明。

       

      4.相關法律法規:

       

      《中華人民共和國民法通則》【1987年1月1日起施行】

       

      第二十條 公民下落不明滿二年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。

       

      戰爭期間下落不明的,下落不明的時間從戰爭結束之日起計算。

       

      第二十三條 公民有下列情形之一的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡:

       

      (一)下落不明滿四年的;

       

      (二)因意外事故下落不明,從事故發生之日起滿二年的。

       

      戰爭期間下落不明的,下落不明的時間從戰爭結束之日起計算。

       

       

      四、【因用人單位被依法宣告破產導致勞動合同終止】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:

       

      (四)用人單位被依法宣告破產的;

       

      2.實務操作要點:

       

      1)根據《企業破產法》的規定,用人單位一旦被宣告破產,就進入破產清算程序,意味著勞動合同一方主體資格的消滅,勞動合同歸于終止;

       

      2)用人單位以公告或書面形式通知勞動者;

       

      3)勞動者按照雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      4)用人單位在勞動者辦理好工作交接手續后支付工資報酬以及經濟補償;

       

      5)用人單位未及時支付勞動者工資報酬或經濟補償,勞動者可與用人單位協商解決或者尋求工會調解,也可向勞動監察部門投訴或者直接提起勞動仲裁;

       

      6)用人單位應當在終止勞動合同時出具終止勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

       

      3.注意事項:

       

      1)用人單位應當按照《公司法》、《企業破產法》等相關法律法規的規定向人民法院申請破產,然后組成清算小組,負責債務清算,公司注銷等工作;

       

      2)用人單位應當優先足額支付勞動者的勞動報酬,并且依據《勞動合同法》第46條、第47條的規定支付勞動者經濟補償;

       

      3)勞動者應當配合用人單位辦理相關終止勞動合同手續,不應當聚眾鬧事或者故意刁難用人單位。

       

      五、【因用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散導致勞動合同終止】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:

       

      (五)用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

       

      2.實務操作要點:

       

      1)用人存在被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的事實;

       

      2)由于勞動合同一方主體的消滅,勞動合同歸于終止;

       

      3)用人單位以公告或書面形式通知勞動者;

       

      4)勞動者按照雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      5)用人單位在勞動者辦理好工作交接手續后支付經濟補償以及工資報酬;

       

      6)用人單位未及時支付勞動者工資報酬或經濟補償,勞動者可與用人單位協商解決或者尋求工會調解,也可向勞動監察部門投訴或者直接提起勞動仲裁;

       

      7)用人單位應當在終止勞動合同時出具終止勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

       

      3、注意事項:

       

      1)“吊銷營業執照”,是工商行政管理局根據國家工商行政法規對違法的企業法人作出的一種行政處罰。企業法人被吊銷營業執照后,應當依法進行清算,清算程序結束并辦理工商注銷登記后,該企業法人才歸于消滅;

       

      2)“責令關閉”,是指人民政府對于嚴重污染環境或者有重大安全生產事故或安全隱患的企事業單位,依法作出決定,命令其關閉。是一種很重的行政處罰,適用于那些嚴重污染環境,并且經過限期治理,逾期未完成治理任務,不能讓其繼續存在下去的企事業單位;

       

      3)用人單位應當優先支付勞動者勞動報酬與經濟補償。 

       

      六、【因勞動者達到法定退休年齡導致勞動合同終止】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【施行日期:2008年9月18日】     

       

      第二十一條 勞動者達到法定退休年齡的,勞動合同終止。

       

      2.實務操作要點:

       

      1)根據勞動者檔案信息或身份信息以及女職工的工作崗位確認勞動者的實際退休年齡;

       

      2)用人單位作出終止勞動合同決定并將決定告知勞動者或者履行送達義務,無需支付經濟補償;

       

      3)勞動者按照雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      4)用人單位及時足額支付勞動者實際工作時間勞動報酬;

       

      5)對于存在工傷的勞動者,用人單位應當在終止勞動合同時支付一次性傷殘就業補助金;

       

      6)用人單位應當在終止勞動合同時出具終止勞動合同證明,并為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

       

      3.注意事項:

       

      1)勞動者達到法定退休年齡后,用人單位應當及時書面通知勞動者終止勞動關系,如需繼續聘用,雙方可簽訂退休返聘協議;

       

      2)因用人單位未及時終止勞動合同,勞動者發生工傷事故或者患職業病,根據《人力資源社會保障部關于執行《工傷保險條例》若干問題的意見(二)》【人社部發〔2016〕29號】的規定,用人單位將依法承擔工傷保險責任;

       

      3)實務中對于達到法定退休年齡而未享受養老保險待遇的勞動者有些地區會認定為雙方存在勞動關系,目前廣東地區按照勞務關系處理。

       

      4.相關法律依據:

       

      1)《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》【粵高法〔2012〕284號】

       

      11.用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養老保險待遇或領取退休金的勞動者,雙方形成的用工關系按勞務關系處理。

       

      2)《關于達到法定退休年齡未享受基本養老保險待遇的人員經濟補償問題的復函》(廣東省勞動爭議仲裁委員會,粵勞仲函(2009)1號,2009年6月8日)

       

      根據《勞動合同法實施條例》第二十一條的規定,勞動者在用人單位達到法定退休年齡,其勞動合同終止?,F有法律法規均未規定勞動者達到法定退休年齡終止勞動合同,用人單位需支付經濟補償金。因此,在國家沒有新的規定前,用人單位與達到法定退休年齡而未享受基本養老保險待遇的人員終止勞動合同,可以不支付經濟補償金。勞動者達到法定退休年齡后被返聘或者其他用人單位提供勞動,與用人單位形成勞務關系,不適用《勞動法》、《勞動合同法》等相關規定。

       

      3)《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》(實施日期:2015.09.02)

       

      八十七、勞動者達到法定退休年齡,勞動合同終止,勞動者要求用人單位支付經濟補償的,不予支持。

       

      4)《2013年深圳市勞動人事爭議疑難問題研討會紀要》(深圳市勞動人事爭議仲裁委員會, 2014年3月7日印發))

       

      七、已達到法定退休年齡的工傷職工,用人單位以達到法定退休年齡為由終止勞動合同,勞動者主張一次性傷殘就業補助金的,應予支持。

       

      5)《人力資源社會保障部關于執行《工傷保險條例》若干問題的意見(二)》【人社部發〔2016〕29號】   

       

      二、達到或超過法定退休年齡,但未辦理退休手續或者未依法享受城鎮職工基本養老保險待遇,繼續在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業病的,用人單位依法承擔工傷保險責任。    

       

      用人單位招用已經達到、超過法定退休年齡或已經領取城鎮職工基本養老保險待遇的人員,在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業病的,如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的,應適用《工傷保險條例》。

       

      七、【以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【施行日期:2008年9月18日】     

       

      第二十二條 以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規定向勞動者支付經濟補償。

       

      2.實務操作要點:

       

      1)以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當作出終止勞動合同決定并將決定告知勞動者或者履行送達義務,需支付經濟補償;

       

      2)對于存在工傷正在接受治療的勞動者,勞動合同期限應當順延至勞動能力鑒定結論送達之日方可終止。

       

      3)勞動者按雙方約定辦理好工作交接手續;

       

      4)用人單位及時足額支付勞動者實際工作時間勞動報酬;

       

      5)對于存在工傷的勞動者,用人單位應當在終止勞動合同時支付一次性傷殘就業補助金與一次性工傷醫療補助金;

       

      6)用人單位為勞動者出具終止勞動合同證明,并辦理檔案和社會保險關系轉移手續;

       

      3.注意事項:

       

      1)用人單位不得在勞動合同中約定試用期;

       

      2)訂立多次以完成一定任務為期限的勞動合同不存在2次以上需簽訂無固定期限勞動合同的問題;

       

      3)勞動者同樣享受休息休假權利、依法獲得加班費的權利。

       

      八、【用人單位終止事實勞動關系】

       

      1.法律依據:

       

      《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【2008年9月18日實施】

       

      第五條 自用工之日起一個月內,經用人單位書面通知后,勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系,無需向勞動者支付經濟補償,但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

       

      第六條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資,并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系,并依照勞動合同法第四十七條的規定支付經濟補償。

       

      前款規定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日,截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。

       

      第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

       

      2.幾種情形下的事實勞動關系:

       

      1)自用工之日起一個月內或勞動合同期滿后一個月內,勞動者拒簽勞動合同的事實勞動關系;

       

      2)自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日或勞動合同期滿后一個月的次日至滿一年的前一日,勞動者拒簽勞動合同的事實勞動關系;

       

      3)自用工之日起滿一年或勞動合同期滿后一年,雙方未簽訂勞動合同的事實勞動關系;

       

      3.實務操作要點:

       

      1)對于第一種情形,由于勞動者拒簽勞動合同的事實,用人單位可以終止雙方的勞動關系,無需支付經濟補償;

       

      2)對于第二種情形,由于勞動者存在拒簽勞動合同的事實,但是用人單位也超過了一個月的寬限期,因此需按照《勞動合同法實施條例》第6條的規定終止勞動關系并且支付經濟補償;

       

      3)對于第三種情形,按照《勞動合同法》第14條規定:用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,因此用人單位不能終止;

       

      4注意事項:

       

      1)由于《勞動合同法實施條例》第13條規定用人單位與勞動者不得約定其他勞動合同終止條件,所以只能按照法定終止事由來終止;

       

      2)用人單位與勞動者存在事實勞動關系超過一個月后,用人單位應當及時補簽勞動合同,勞動者拒簽的,及時終止勞動關系,并支付經濟補償,但是用人單位需提供勞動者拒簽勞動合同的證據。如果用人單位未及時終止勞動關系,勞動者請求用人單位支付未簽勞動合同的二倍工資的,一般也會得到支持;

       

      3)勞動合同到期用人單位未及時終止而選擇在到期后一個月內續簽不成終止那么就會導致多支付0.5個月經濟補償的風險,多一天也會導致多0.5個月的經濟補償;

       

      4)《勞動合同法實施條例》第5條、第6條明確了勞動者拒簽事實下用人單位可以終止勞動關系的依據,因此反向理解,若用人單位無協商簽訂勞動合同的前提條件下則不能終止勞動關系;

       

      5)建議用人單位做好勞動合同管理工作,對于拒簽勞動者,應當在一個月內及時終止勞動關系,避免超過一個月時間承擔不必要的法律風險;

       

      6)對于自用工之日起滿一年未簽訂勞動合同的,因為《勞動合同法》第14條規定了視為雙方形成了無固定期限勞動合同,因此用人單位不能終止,應當及時與勞動者補簽無固定期限勞動合同;

       

      7)用人單位應當妥善保管好勞動合同,簽訂勞動合同之后應當再簽訂一個勞動合同簽收登記表或者到勞動部門進行勞動合同簽收備案。

       

      5.相關法律依據:

       

      5.1《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》【粵高法〔2012〕284號】

       

      14.用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同,或者雖通知勞動者簽訂書面勞動合同但勞動者無正當理由拒不簽訂,用人單位未書面通知勞動者終止勞動關系的,應當按照《勞動合同法》第八十二條的規定向勞動者每月支付二倍工資。二倍工資差額的計算基數為勞動者當月應得工資,但不包括以下兩項:

       

      (一)支付周期超過一個月的勞動報酬,如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結算的業務提成等;

       

      (二)未確定支付周期的勞動報酬,如一次性的獎金,特殊情況下支付的津貼、補貼等。

       

      勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,超過一個月雙方仍未續訂勞動合同,勞動者根據《勞動合同法》第八十二條第一款規定要求支付二倍工資的,應予支持。

       

      用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同,視為已訂立無固定期限勞動合同,用人單位無需再支付用工之日起滿一年后未訂立書面勞動合同的二倍工資。

       

      5.2《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》【實施日期:2015.09.02】

       

      六十四、 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的,用人單位應自用工之日起滿一個月的次日起支付二倍工資至雙方簽訂書面勞動合同前一日時止。

       

      勞動者拒絕與用人單位簽訂書面勞動合同,用人單位未按照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規定書面通知勞動者終止勞動關系的,勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的,應予支持。

       

      勞動合同期滿,勞動者繼續在用人單位工作的,用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的,參照前兩款的規定處理。

       

      5.3《深圳市中級人民法院關于《審理勞動爭議案件的裁判指引》的說明》【實施日期:2015.09.02】

       

      12、 第六十四條是關于勞動者拒絕簽訂書面勞動合同的處理問題。

       

      根據《勞動合同法實施條例》第五條和第六條的規定,在用人單位有證據證明是勞動者拒絕簽訂書面勞動合同的情況下,用人單位應當在一定期限內書面通知勞動者終止勞動關系。如果用人單位未在法定期限內依法書面通知勞動者終止勞動關系,而是繼續用工,應視為用人單位放棄了終止勞動關系的權利。此時,勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的,應予支持。廣東省高級法院和廣東省勞動人事爭議仲裁委員會2012年座談會紀要第14條也是持該觀點。

       

      九、【勞動合同到期勞動合同不得終止情形匯總】

       

      1.法律依據:

       

      1)《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】

       

      第四十五條 勞動合同期滿,有本法第四十二條規定情形之一的,勞動合同應當續延至相應的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關工傷保險的規定執行。

       

      第四十二條 勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同:

       

      (一)從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;

       

      (二)在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;

       

      (三)患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的;

       

      (四)女職工在孕期、產期、哺乳期的;

       

      (五)在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;

       

      (六)法律、行政法規規定的其他情形。

       

      2)《中華人民共和國職業病防治法》【2002年5月1日起施行】        

       

      第三十五條 對從事接觸職業病危害的作業的勞動者,用人單位應當按照國務院安全生產監督管理部門、衛生行政部門的規定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業健康檢查,并將檢查結果書面告知勞動者。職業健康檢查費用由用人單位承擔。

       

      用人單位不得安排未經上崗前職業健康檢查的勞動者從事接觸職業病危害的作業;不得安排有職業禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業;對在職業健康檢查中發現有與所從事的職業相關的健康損害的勞動者,應當調離原工作崗位,并妥善安置;對未進行離崗前職業健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

       

      職業健康檢查應當由省級以上人民政府衛生行政部門批準的醫療衛生機構承擔。

       

      第五十五條 醫療衛生機構發現疑似職業病病人時,應當告知勞動者本人并及時通知用人單位。

       

      用人單位應當及時安排對疑似職業病病人進行診斷;在疑似職業病病人診斷或者醫學觀察期間,不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

       

      疑似職業病病人在診斷、醫學觀察期間的費用,由用人單位承擔。

       

      3)《中華人民共和國工會法》【1992.04.03實施】            

       

      第十八條 基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其勞動合同期限自動延長,延長期限相當于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是,任職期間個人嚴重過失或者達到法定退休年齡的除外。

       

      4)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【2008年9月18日實施】

       

      第十七條 勞動合同期滿,但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規定約定的服務期尚未到期的,勞動合同應當續延至服務期滿;雙方另有約定的,從其約定。

       

      5)《集體合同規定》【2004年5月1日實施】

       

      第二十八條 職工一方協商代表在其履行協商代表職責期間勞動合同期滿的,勞動合同期限自動延長至完成履行協商代表職責之時,除出現下列情形之一的,用人單位不得與其解除勞動合同:

       

      (一)嚴重違反勞動紀律或用人單位依法制定的規章制度的;

       

      (二)嚴重失職、營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;

       

      (三)被依法追究刑事責任的。

       

      職工一方協商代表履行協商代表職責期間,用人單位無正當理由不得調整其工作崗位。

       

      6)《關于進一步推行平等協商和集體合同制度的通知》【發布日期:2001年11月14日】         

       

      四、加強對職工協商代表的保護。企業應當保證職工協商代表履行職責必要的工作時間,其工資和其他待遇不受影響。職工協商代表在本人勞動合同期限內,除嚴重違反勞動紀律、企業規章制度和嚴重失職、營私舞弊、給企業利益造成重大損害以及被追究刑事責任外,企業不得與其解除勞動合同。職工協商代表在任期內,勞動合同期滿的,企業原則上應當與其續簽勞動合同至任期屆滿。 職工代表的任期與當期集體合同的期限相同。企業不當變更或解除職工協商代表勞動合同的,勞動保障部門應當責令限期改正。

       

      7)《工傷保險條例》【2011年1月1日起施行】     

       

      第三十五條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關系,退出工作崗位,享受以下待遇:

       

      第三十六條 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,享受以下待遇:

       

      (二)保留與用人單位的勞動關系,由用人單位安排適當工作。

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